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　　（二）环境措施在范围上涉及所有投资
　　第2条第1款对本协定适用于缔约方采取或维持的措施范围进行界定，措施涉及：（a）“另一缔约方的投资者”，（b）（本协定）涵盖的投资，（c）涉及第8条履行要求和规定第12条“投资与环境”以及第13条投资与劳工时，缔约方境内的所有投资。从逻辑上看，（c）项中的“所有投资”包括（b）项规定之外的本国投资者的投资、第三国投资者的投资等本协定没有涵盖的投资。所以，涉及到环境等公共利益措施时，协定的适用范围扩大到该BIT之外，这是比较少见的。
（三）环境措施作为例外而豁免责任的情况——东道国在特定投资事项上的环境管制权利
　　BIT通过对缔约方施加义务来保护投资者利益，义务范围很广，其中履行要求条款禁止缔约方要求外国投资者在设立和经营阶段满足某些条件，征收条款禁止缔约方在不予赔偿的情况下对外资进行征收等。环境例外则为缔约方采取规范性环境措施提供一定的空间，即如果措施适用的方式并非武断或不合理，而且对贸易和投资不构成隐蔽性限制，那么关于当地成分要求、购买与使用以及优先购买与使用当地商品要求，包括要求外资在接受优惠待遇或继续获得优惠待遇时满足当地成分要求、购买与使用以及优先购买与使用当地商品要求，都不得解释为阻止缔约方采取或维持包括环境措施在内的如下措施：（i）为确保履行并非与本协定不相符的法律与规定所必需的措施；（ii）为保护人类、动植物生命与健康所必需的措施；（iii）与生物性或非生物性可枯竭资源保护有关的措施。由于美国BIT范本中的履行要求条款对缔约方施加的义务在其它双边投资条约中并不常见，这些为环境保护留出的通道就更受瞩目。
　　另一种环境例外出现在BIT范本的附件中。关于征收的附件B规定：除了极少数情况，缔约方为保护合法公共福利目标——比如公共健康、安全与环境——而设计和实施的非歧视性管制行为，不构成间接征收。征收即使合法，也是以补偿为条件之一，这里“不构成间接征收”的意义即在于此类措施不具有补偿性，不补偿亦不承担责任和消极法律后果。征收的范围在新自由主义经济浪潮席卷下迅速扩大，美国BIT范本能够为公共利益尤其是环境保护预留空间，这是环境保护主义者呼吁的结果，更是现实需要的反映，同时也是新自由主义理论在投资领域退缩的一个写照。④
　　（四）投资与环境的关系——东道国在投资领域的一般义务与权利
　　2004年BIT范本只有两款规定，一方面规定缔约方通过弱化或降低国内法规定的环境保护水平来鼓励投资是不适当的，缔约方应该确保不为鼓励投资而以弱化和降低国内法规定的环境保护水平的方式放弃和减损、或主动提出放弃和减损国内法中的规定；另一方面规定本协定中的任何内容不得解释为阻止缔约方采取、维持或执行其它方面符合本协定、它认为对确保其境内投资活动以对环境事项敏感的方式展开来说是适当的那些措施。
　　（五）专家报告
　　如前所述，指定专家提出书面报告，这是投资者与东道国投资争端解决过程中的一个可能环节，是程序规定的一部分，而且2012年BIT范本直接采用原来条款，没有任何变化。这个规定使环境保护因素从程序上渗入投资领域，而程序对权利的保障意义不言自明，因而这个条款也很重要。
　　四、对中国的启示
　　从美国BIT范本环境政策的内容和发展过程看，为实现可持续发展目标将环境保护纳入是BIT趋势性的选择，在这个问题上美国不可能回头或倒退。中国不能指望中美BIT像中加BIT那样只包含征收环境例外，而在投资和环境的其他关联点上采取漠然态度。对于中国来说，中美BIT包含环境内容应该不成问题，问题是在什么程度和范围上将在环境条款上达成一致。对美国BIT范本，尤其是2012年新范本中环境保护内容进行梳理和深入分析，并在此基础上认清其性质做出判断，是中国与美国进行BIT谈判的基础。

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美国BIT范本的环境政策考量与变迁及其对中国的启示

2014-12-18 11:40　来源: 互联网作者：王艳冰浏览次数 6531

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美国BIT范本的环境政策考量与变迁及其对中国的启示 2014-12-18 11:40 来源: 互联网 作者：王艳冰 浏览次数 6531